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Leonardo Corrêa, advogado e presidente da Lexum - uma associação de juristas - explica o conceito de neoconstitucionalismo e de que maneira essa teoria mudou o comportamento do Supremo em ações recentes.

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Transcrição
00:00Leonardo, você vai publicar um livro muito bom que eu já tive o prazer de ler
00:04e você ali conta um pouco da gênese, como é que esse ativismo do judiciário acontece
00:11tem muito a ver com uma teoria do neoconstitucionalismo
00:15explica pra gente como é que a Suprema Corte deixou de ser uma guardiã da Constituição
00:23e passou com essa nova tese do neoconstitucionalismo a praticar o ativismo judicial
00:30bom, isso vem do passado, quando eu estava em 2006, por aí
00:37a ideia era fazer um mestrado na UERJ no Rio de Janeiro em Direito Civil
00:41e eu li o material e disse que eu não concordava com nada que estava ali
00:45porque preconizava-se que os princípios seriam maiores do que as leis
00:51e a interpretação das leis partia dos princípios
00:55não partia da lei, partia do princípio, se invertia, no meu modo de ver, a ordem interpretativa
01:00isso era no direito civil e expandiu
01:04eu acabei decidindo ir para os Estados Unidos, estudei na Universidade da Pensilvânia
01:08e conheci uma associação chamada The Federalist Society
01:12Alex, aliás, não tem nenhuma ligação com a Federalist Society
01:16mas nós nos inspiramos em ideias deles
01:19e as ideias eram três princípios que nós usamos na Alex
01:23o Estado existe para preservar a liberdade
01:25a separação de poderes é essencial para a nossa Constituição
01:28e a atribuição e dever dos juízes é dizer o que a lei é, não o que ela deveria ser
01:33o neoconstitucionalismo parte dos princípios
01:37é muito inspirado nas ideias da Living Constitution americana
01:41isso foi uma doutrina que se desenvolveu nos Estados Unidos
01:44e houve grande ativismo judicial nos Estados Unidos da América
01:47começando mais ou menos na década de 30
01:50e indo até a década de 90, por aí, tinha ainda muito ativismo
01:56e a gente teve essa inspiração que cria, que estimula o neoconstitucionalismo
02:03partindo dos princípios onde os juízes começam a agir
02:06não só como intérpretes da norma e aplicadores da norma
02:09mas como criadores de normas e movimentadores da sociedade
02:14como você bem falou na introdução
02:16tratando de políticas públicas, de outros itens que não cabiam ao judiciário
02:21tem uma citação muito antiga de um juiz inglês
02:25que depois teve controvérsias pessoais com relação a ele
02:28que é o Lord Devlin
02:29que ele dizia que é muito cômodo
02:31e parece muito razoável pedir aos juízes que decidam questões
02:37que são complicadas no processo democrático
02:39só que o problema é que o atalho não leva a mesma estrada no final
02:44e você não consegue preservar a democracia
02:48agora, esse neoconstitucionalismo tem um protagonismo muito grande agora
02:53e talvez o próprio presidente do Supremo, o Barroso
02:58é um dos grandes autores e defensores desse neoconstitucionalismo
03:03mas essa literatura foi muito inspirada no Barroso
03:08ou ela já tem um background maior
03:11que acabou permeando na Suprema Corte?
03:15porque lá praticamente a maioria adere a esse neoconstitucionalismo
03:20o neoconstitucionalismo para mim foi a grande causa da mudança da corte
03:24se você olhar para o passado, os juízes que nós tínhamos antes
03:27não iam nessa linha
03:29o ministro Moreira Alves, por exemplo, era um respeitador absoluto do texto legal
03:35ele não tinha decisões muito distoantes do texto
03:39é sedutor, porque o argumento que eles trazem
03:43é no sentido de que, por exemplo, a Constituição
03:45ela seria em tese um órgão vivo
03:48e que ela evoluiria de acordo com a sociedade
03:51muita gente fica seduzida por esse argumento
03:55mas eu trago para um outro lado da moeda
03:58que é o seguinte
03:59a Constituição é a lei que governa aqueles que nos governam
04:02ela não é um instrumento para reger as relações minhas com você, Davila
04:09ou com qualquer pessoa
04:11ela é feita para governar aqueles que nos governam
04:14então se aqueles que nos governam
04:16podem mudar o significado das palavras que estão na Constituição
04:20não tem nada governando eles
04:22eles podem fazer o que eles quiserem
04:24e é tentador porque a democracia é um processo complicado
04:29mudar leis não é uma coisa simples
04:31e você pode ter um caso que demande
04:34que acabe gerando uma angústia da sociedade como um todo
04:38com o resultado que está sendo
04:40que virá da simples aplicação da lei
04:43o juiz Escalia da Suprema Corte Americana
04:46dizia que o juiz que sempre sai satisfeito
04:50com as suas decisões é o mau juiz
04:52porque ele está, na verdade, manipulando
04:55de alguma forma o sentido das leis
04:57que foram produzidas pelo legislador
04:59que é, de fato, o representante do povo
05:01ao invés de simplesmente aplicá-las
05:04é sedutor porque demora o processo
05:08é lento
05:09ir para o Congresso e mudar as leis
05:12é um processo não tão simples
05:15então vamos pegar o atalho
05:17esse é o atalho que quando se começa a adotar
05:20não se sai mais dele
05:21aí a corte cada vez vai seguindo
05:23num processo de ativismo maior
05:25agora é interessante que esse neoconstitucionalismo
05:29que no fundo é a gênese do ativismo judicial
05:31você disse que nos Estados Unidos
05:33surgiu, por um momento, ficou muito forte nos anos 30
05:36os anos 30 foi logo depois da crise de 29
05:39nós tivemos Franklin Delano Roosevelt
05:42como presidente dos Estados Unidos
05:44e uma grande virada nos Estados Unidos
05:48é ali que praticamente começa o estado assistencial norte-americano
05:52com o New Deal e tudo aquilo
05:53então ali é um prato perfeito
05:56para esse neoconstitucionalismo começar a se manifestar
05:59e não aquilo que está na Constituição
06:02de acordo com os falam em fadas
06:03mas a criar interpretações
06:04e aqui no Brasil
06:06essa moda atinge o apogeu agora
06:10justamente depois da eleição
06:13do fim da suposta tentativa de golpe de Jair Bolsonaro
06:18com essa missão de salvar a democracia
06:21salvar o Estado Democrático de Direito
06:23e o próprio ministro Barroso dizendo que precisamos
06:25salvar a civilização quase
06:28tem uma missão civilizatória o Supremo
06:30o neoconstitucionalismo ele ganha força
06:34nesses momentos de crise
06:36ou de vamos dizer assim
06:40quase ruptura constitucional?
06:42eu acho que sim
06:44mas eu acho que o fenômeno começa muito antes
06:47ele se destaca em várias decisões esporadas
06:51que foram sendo proferidas ao longo do
06:53o próprio, vou citar um exemplo
06:55o próprio caso da união homoafetiva
06:59é um caso de aplicação do neoconstitucionalismo
07:01eu não sou contra ela
07:03inclusive no meu livro
07:03eu defendo que ela é possível
07:05dentro de uma outra lógica
07:07diferente da que a corte adotou
07:08mas o caminho que a corte adotou
07:10foi um caminho ativista
07:11ela poderia ter usado um outro caminho
07:14que é o seguinte
07:15o artigo 60 da Constituição
07:16ele dá como cláusulas pétreas
07:19a forma federativa
07:20o voto
07:22a separação de poderes
07:23e o artigo 5º
07:24a democracia sozinha
07:26significa que a maioria decide
07:28a minoria
07:28não faz absolutamente nada
07:30aceita as decisões da maioria
07:32James Madison falava no Federalista 10
07:35que havia sempre o risco da facção
07:37então uma facção
07:39uma maioria
07:40poderia eventualmente chegar
07:41para um indivíduo
07:43qualquer ele que seja
07:44e não deixar que ele perseguisse
07:46os seus direitos fundamentais
07:47que são vida, liberdade, propriedade
07:49que estão lá no capítulo do artigo 5º
07:51isso não é razoável
07:53não é esse o ponto
07:55esse é o ponto justamente
07:56que a república tem que entrar
07:58a república tem que proteger os indivíduos
08:01inclusive das maiorias democráticas
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